二、取消審批意見書，實(shí)行先照后證
 

2022年版《外商投資電信企業(yè)管理?xiàng)l例》大大簡化了外商投資電信企業(yè)的設(shè)立程序。根據(jù)2016年版《外商投資電信企業(yè)管理?xiàng)l例》，設(shè)立外商投資電信企業(yè)需要中國主要投資者向工業(yè)和信息化部申請(qǐng)《外商投資電信業(yè)務(wù)審批意見》（以下簡稱《審批意見》），然后向商務(wù)部門申請(qǐng)《外商投資企業(yè)審批證書》（以下簡稱《審批證書》），然后向工商部門申請(qǐng)外商投資電信企業(yè)營業(yè)執(zhí)照，最后向工業(yè)和信息化部門申請(qǐng)電信營業(yè)執(zhí)照。整個(gè)設(shè)立過程經(jīng)過四次審批。在實(shí)踐中，完成外商投資電信企業(yè)的設(shè)立需要幾個(gè)月甚至一年的時(shí)間。復(fù)雜的審批流程不僅增加了外商投資電信企業(yè)的設(shè)立難度，而且在設(shè)立后的外商投資電信企業(yè)的股權(quán)變化也將觸發(fā)新一輪的經(jīng)營不便。
 

隨著外商投資企業(yè)設(shè)立審批的取消和許可證分離的改革，在修訂《外商投資電信企業(yè)管理?xiàng)l例》之前，外商投資電信企業(yè)的設(shè)立程序逐步簡化。2020年1月1日生效的《外商投資法》取消了外商投資企業(yè)設(shè)立審批，商務(wù)部不再頒發(fā)審批證書。2021年7月1日實(shí)施的《工信部關(guān)于深化許可證分離改革的通知》取消了外商投資和經(jīng)營電信業(yè)務(wù)的審批，工信部不再發(fā)布審批意見，相應(yīng)的外商投資審批工作納入電信業(yè)務(wù)營業(yè)執(zhí)照審批環(huán)節(jié)。換句話說，電信營業(yè)執(zhí)照的預(yù)審批環(huán)節(jié)已經(jīng)取消。
 

基于上述變化，外商投資電信企業(yè)的設(shè)立程序與國內(nèi)電信企業(yè)的設(shè)立基本一致。先設(shè)立企業(yè)取得營業(yè)執(zhí)照，再向工業(yè)和信息化部申請(qǐng)《電信經(jīng)營許可證》（《外商投資電信企業(yè)管理?xiàng)l例》的修訂進(jìn)一步明確了上述設(shè)立程序，反映了外商投資國民待遇的原則。
 

然而，上述設(shè)立程序的變更也可能帶來另一個(gè)問題，即是否可以獲得電信業(yè)務(wù)許可證給投資項(xiàng)目帶來的不確定性。先取得審批意見，再申請(qǐng)?jiān)S可證。由于審批意見已經(jīng)進(jìn)行了實(shí)質(zhì)性審查，外商投資電信企業(yè)成立后取得電信營業(yè)執(zhí)照的確定性很高；取消審批意見后，先設(shè)立外商投資電信企業(yè)，再申請(qǐng)電信營業(yè)執(zhí)照，存在企業(yè)成立后無法取得許可證的不確定性。此時(shí)，外商投資電信企業(yè)的資金、地點(diǎn)、人員和設(shè)備可能已經(jīng)投資。如果企業(yè)無法獲得許可證，開展業(yè)務(wù)將給投資者帶來巨大損失。僅從程序的角度來看，這種擔(dān)憂并非不合理。但是，如果結(jié)合電信營業(yè)執(zhí)照申請(qǐng)條件的變更（見下文），許可證的不確定性不會(huì)顯著增加。
 

3、刪除對(duì)外國主要投資者電信業(yè)務(wù)業(yè)績好、運(yùn)營經(jīng)驗(yàn)好的要求。
 

2022年版《外商投資電信企業(yè)管理?xiàng)l例》刪除了2016年版《外商投資電信企業(yè)管理?xiàng)l例》要求外商投資者具備電信業(yè)務(wù)良好業(yè)績和運(yùn)營經(jīng)驗(yàn)的要求。因此，與中國投資者相比，說，與中國投資者相比，其投資增值電信業(yè)務(wù)沒有額外要求。但是，如果投資基礎(chǔ)電信業(yè)務(wù)，外商投資者仍需滿足在注冊(cè)國家或地區(qū)取得基礎(chǔ)電信業(yè)務(wù)營業(yè)執(zhí)照的要求。
 

上述變化無疑降低了增值電信業(yè)務(wù)領(lǐng)域外商投資的準(zhǔn)入門檻。在實(shí)踐中，電信業(yè)務(wù)的良好業(yè)績和運(yùn)營經(jīng)驗(yàn)的要求已成為許多財(cái)務(wù)實(shí)力雄厚的金融投資者投資增值電信業(yè)務(wù)的主要障礙。對(duì)于這些投資者來說，即使他們?cè)谫Y本和管理方面有很強(qiáng)的優(yōu)勢(shì)，他們?nèi)匀粺o法進(jìn)入中國電信市場(chǎng)，因?yàn)樗麄內(nèi)狈﹄娦艠I(yè)務(wù)的業(yè)績和運(yùn)營經(jīng)驗(yàn)。刪除這一要求將有利于中國電信市場(chǎng)，特別是增值電信市場(chǎng)的融資活動(dòng)。此外，電信業(yè)務(wù)的良好業(yè)績和運(yùn)營經(jīng)驗(yàn)的標(biāo)準(zhǔn)相對(duì)模糊。雖然工業(yè)和信息化部在《電信營業(yè)執(zhí)照審批服務(wù)指南》中將這一要求解釋為早期許可、備案或運(yùn)營知名網(wǎng)站、應(yīng)用程序等，但總體而言，工業(yè)和信息化部對(duì)外國投資者是否符合這一要求享有很大的自由裁量權(quán)，從而增加了外國投資業(yè)的不確定性。因此，這些修訂將增加外國投資者進(jìn)入中國電信市場(chǎng)的信心和機(jī)會(huì)。
 

4、期待進(jìn)一步解決的問題。
 

2022年版《外商投資電信企業(yè)管理?xiàng)l例》還強(qiáng)調(diào)，外商投資電信企業(yè)應(yīng)遵守《電信條例》的規(guī)定，包括電信業(yè)務(wù)分類的規(guī)定。目前，電信業(yè)務(wù)分類目錄（以下簡稱目錄）為2015年版。雖然目錄在2019年由于新的5g業(yè)務(wù)而被修訂，但其他業(yè)務(wù)分類自目錄發(fā)布以來一直在使用。由于目錄對(duì)各類電信業(yè)務(wù)的定義相對(duì)總結(jié)，在實(shí)踐中不斷出現(xiàn)新的技術(shù)和新的商業(yè)模式，難免會(huì)遇到困難，判斷一項(xiàng)業(yè)務(wù)是否屬于電信業(yè)務(wù)，屬于哪種電信業(yè)務(wù)。外商投資電信企業(yè)還需要根據(jù)《電信業(yè)務(wù)分類目錄》申請(qǐng)相應(yīng)類別的《電信業(yè)務(wù)營業(yè)執(zhí)照》。業(yè)務(wù)分類不明確也可能導(dǎo)致市場(chǎng)準(zhǔn)入的不確性和難度。在電信領(lǐng)域擴(kuò)大對(duì)外開放，降低市場(chǎng)準(zhǔn)入門檻的同時(shí)，將有助于進(jìn)一步完善電信領(lǐng)域的準(zhǔn)入制度。
 

[注]

[1]2022年版《外商投資電信企業(yè)管理?xiàng)l例》第六條。

[2]本表僅針對(duì)普通外商投資。與其他外商投資相比，香港和澳門的資本比例限制將進(jìn)一步放寬。

[3]2022年版《外商投資電信企業(yè)管理?xiàng)l例》第九條。